Abogado de stock options y phantom shares en Palma
El incentivo correcto retiene. El mal escrito, enfrenta.
Planes de incentivos para directivos de empresas familiares turísticas y para equipos de startups tecnológicas de Mallorca.
Retener a quien hace crecer la empresa
En Mallorca hay dos tipos de empresa que nos piden planes de incentivos, y por motivos casi opuestos. Por un lado, la empresa familiar del sector turístico, un grupo de hoteles o de restaurantes, que tiene un director general o un jefe de operaciones al que no quiere perder pero al que tampoco quiere dar entrada en el capital de la familia. Por otro, la startup de tecnología turística del entorno del ParcBit, que no puede competir en sueldo con las grandes y ofrece a su equipo una parte del valor que ayude a crear.
Para la primera, la herramienta natural suelen ser las phantom shares o participaciones fantasma. Para la segunda, las stock options o derechos de opción sobre participaciones reales. Como abogados para stock options y phantom shares, diseñamos el plan, redactamos los documentos y nos aseguramos de que encaje con los estatutos y con el pacto de socios. Lo que no hacemos es la parte tributaria, que coordinamos con tu asesor.
Phantom shares: compartir el valor sin abrir el capital
Una phantom share no es una participación. Es un derecho contractual a cobrar una cantidad calculada como si el beneficiario tuviera un número determinado de participaciones: normalmente el aumento de valor de la empresa entre la fecha de concesión y un momento posterior, o una parte de lo que se obtenga si la empresa se vende. El beneficiario no vota, no asiste a las juntas, no tiene derechos de información como socio y no aparece en el libro registro de socios.
Por eso encaja tan bien en una empresa familiar. La propiedad sigue entera en la familia y el directivo tiene un incentivo real a que la empresa valga más. Pero hay que diseñarla bien, porque es una deuda futura de la sociedad. Hay que fijar cómo se calcula el valor, con una fórmula objetiva que no dependa de la buena voluntad de los socios en cada momento. Hay que decidir cuándo se cobra: a una fecha, al vender la empresa o a la salida del directivo en determinados supuestos. Y hay que prever qué pasa si se va antes, por su voluntad o por un incumplimiento.
Si el beneficiario es además administrador de la sociedad, el plan forma parte de su remuneración como tal, y entonces los estatutos tienen que prever ese sistema retributivo, que la ley admite expresamente cuando incluye remuneración vinculada al valor de las acciones o participaciones. Revisamos ese encaje antes de firmar nada.
Stock options en una startup de Palma
En una startup el planteamiento cambia. Aquí sí se quiere que el equipo clave llegue a ser socio, porque es la forma de alinear a todos con una futura venta o una ronda grande. La stock option da al beneficiario el derecho a adquirir participaciones a un valor fijado de antemano, normalmente tras un periodo de permanencia y a menudo solo cuando se produce un evento de liquidez.
El obstáculo práctico es que una sociedad limitada solo puede adquirir sus propias participaciones en casos muy tasados, así que no puede tenerlas en reserva para entregarlas. Las soluciones habituales son una ampliación de capital con exclusión del derecho de preferencia cuando se ejercita la opción, que exige informe de los administradores y dos tercios del capital en la junta, o que sean los socios fundadores quienes se comprometan a transmitir parte de las suyas. La transmisión de participaciones debe constar en documento público.
Las empresas emergentes acreditadas conforme a la Ley 28/2022 tienen una vía adicional: la junta puede autorizar la adquisición de participaciones propias, hasta un 20 % del capital, para entregarlas a administradores, empleados u otros colaboradores con la exclusiva finalidad de ejecutar un plan de retribución. El plan tiene que estar previsto en los estatutos y aprobado por la junta, con el número máximo de participaciones por ejercicio, el valor de referencia y la duración, y la adquisición debe hacerse en los cinco años siguientes a la autorización. Si tu startup está en ese camino, lo vemos también en abogado para startups en Palma.
Lo que tiene que decir un buen plan de incentivos
Sea con phantom shares o con stock options, estas piezas no pueden quedar en el aire.
Beneficiarios y número
Quién entra en el plan, cuánto se le concede y si el plan admite nuevas incorporaciones sin rehacerlo.
Vesting y cliff
Cómo se consolidan los derechos con el tiempo, y si hay un periodo mínimo antes del cual no se consolida nada.
Good leaver y bad leaver
Qué conserva quien se va por causas ajenas a él y qué pierde quien se va por un incumplimiento o para irse a la competencia.
Valor de referencia
Cómo se calcula el valor de la empresa o de la participación, y quién lo fija si hay discrepancia.
Evento de liquidez
Venta de la empresa, entrada de un inversor u otro hito que permite ejercitar o cobrar.
Adhesión al pacto de socios
Quien llegue a ser socio debe firmar el pacto, con su arrastre y su acompañamiento, para no bloquear una venta.
Cuéntanos a quién quieres retener y te proponemos el plan que mejor encaja
En la sociedad anónima, con reglas propias
Muchos grupos hoteleros familiares de la isla funcionan como sociedad anónima. Si el plan está dirigido a los administradores y consiste en la entrega de acciones, en opciones sobre acciones o en retribuciones referenciadas a su valor, la ley exige que lo prevean expresamente los estatutos y que lo apruebe la junta general. El acuerdo de la junta debe incluir el número máximo de acciones asignables cada ejercicio, el valor de ejercicio o su sistema de cálculo, el valor de referencia de las acciones y la duración del plan.
Cuando los beneficiarios son directivos que no forman parte del órgano de administración, el plan se articula por contrato, pero conviene igualmente que la junta conozca su alcance, porque puede comprometer una parte relevante del valor futuro de la sociedad. Preparamos la modificación estatutaria y la propuesta de acuerdo cuando hacen falta, coordinadas con el resto de la gobernanza del grupo.
Lo que el plan no debe romper
Un plan de incentivos mal integrado puede chocar con lo que ya existe. Las restricciones estatutarias a la transmisión de participaciones pueden impedir que el beneficiario llegue a ser socio si no se ha previsto su entrada. Un pacto de socios con derechos de adquisición preferente puede dejar sin efecto la opción. Y una política de dividendos poco clara puede hacer que el beneficiario de phantom shares reclame una parte de lo repartido si el contrato no lo aclara. Revisamos estatutos y pacto de socios junto con el plan, para que todo funcione como un solo sistema.
Tampoco conviene olvidar a quién se dirige. Un plan escrito solo en castellano para un equipo internacional, habitual en el ecosistema tecnológico de Palma, genera desconfianza y malentendidos. Preparamos versiones bilingües y un resumen en lenguaje llano para que cada beneficiario sepa qué tiene y qué no.
Dimensionar el plan antes de prometer nada
El error más frecuente no es jurídico: es prometer de palabra. El fundador de una startup ofrece a su primer desarrollador un porcentaje en una conversación de bar, o el patriarca de una familia hotelera asegura a su director que le tendrá en cuenta si se vende el grupo. Años después nadie recuerda lo mismo, y lo que debía ser un incentivo se convierte en una reclamación.
Antes de conceder nada, conviene decidir qué parte del valor de la empresa se reserva para el plan, cómo afecta a los socios actuales y a futuros inversores, y cuánto se asigna a cada perfil. Cada concesión se documenta por escrito, con su fecha, su número y sus condiciones, aunque el plan sea pequeño. Es la mejor forma de que el incentivo cumpla su función y de que, si llega una venta o una ronda, el comprador o el inversor encuentren un plan claro y no una lista de promesas.
Del objetivo al plan firmado
Objetivo y modelo
Definimos a quién quieres retener, durante cuánto tiempo y si debe llegar a ser socio o no.
Documentación
Redactamos el reglamento del plan, las cartas de concesión y, si hace falta, la modificación de estatutos y del pacto.
Aprobación y comunicación
Preparamos los acuerdos de junta u órgano de administración y te ayudamos a explicarlo al equipo.
Stock options y phantom shares en Mallorca
¿Qué diferencia hay entre stock options y phantom shares?
Con las stock options el beneficiario puede llegar a ser socio. Con las phantom shares solo cobra una cantidad calculada sobre el valor de la empresa, sin entrar nunca en el capital.
¿Puede una sociedad limitada tener un plan de stock options?
Sí, aunque con limitaciones, porque no puede tener libremente participaciones propias. Se resuelve con una ampliación de capital al ejercitar, con compromisos de los socios o, si es empresa emergente acreditada, con la autocartera prevista en la Ley 28/2022.
Si el directivo se va, ¿pierde sus derechos?
Depende de lo que diga el plan. Lo habitual es distinguir entre salidas por causas ajenas a él, en las que conserva lo consolidado, y salidas por incumplimiento, en las que lo pierde.
¿Os ocupáis de la tributación del plan?
No. Diseñamos y redactamos la parte mercantil y la coordinamos con tu asesor, que es quien debe valorar el tratamiento tributario para la empresa y para cada beneficiario.
¿Qué pasa con las phantom shares si se vende la empresa familiar?
Lo que diga el contrato. Lo normal es que la venta sea uno de los momentos de cobro, calculado sobre lo que obtengan los socios, y conviene prever cómo se informa al beneficiario y cuándo se le paga.
Mercedes Batanero, abogada mercantilista
Trabajo en Derecho Mercantil con startups, pymes y empresas familiares. Preparo planes de incentivos para empresas de Mallorca a distancia, y me reúno con el equipo directivo cuando hay que explicarlo.
Un plan de incentivos que nadie entiende no retiene a nadie. Por eso lo escribo para que lo entienda quien lo recibe.
Colegiada ICAM 138229.