Abogado de fusiones y adquisiciones en Barcelona

Comprar o vender una empresa no es un solo acto, es un proceso ordenado. Cada fase tiene su función, y saltarse una, o resolverla deprisa, es justo donde aparecen los problemas. Este es el recorrido habitual de una operación de M&A:

1. Confidencialidad (NDA) y carta de intenciones (LOI). Antes de enseñar las tripas de la empresa, las partes firman un acuerdo de confidencialidad para que lo que se comparta no acabe en manos de un competidor. Y se fija una carta de intenciones que marca el terreno de juego: qué se quiere comprar o vender, en qué condiciones generales y con qué calendario. Suele incluir exclusividad, para que el vendedor no negocie con otros mientras dura el proceso.
2. Due diligence. La revisión a fondo que acabamos de ver. Es el momento de mirar debajo de las alfombras y descubrir lo que de verdad se está comprando.
3. Negociación y firma del contrato de compraventa (SPA). El documento que lo recoge todo: qué se compra exactamente, el precio, la forma de pago, las condiciones y las garantías. Es donde lo que descubriste mirando se traduce en cláusulas concretas y en protección real.
4. Condiciones suspensivas. Antes del cierre suelen tener que cumplirse ciertos requisitos pactados: una autorización, el consentimiento de un tercero, que no aparezca un problema grave. Hasta que no se cumplen, la operación no avanza.
5. Cierre (closing) ante notario. La firma definitiva y el pago. La compraventa de participaciones de una sociedad limitada se documenta en escritura pública. Cuando se cierra, la operación es un hecho: la empresa, o lo que se haya comprado, cambia de manos.
6. Inscripción en el Registro Mercantil de Barcelona. Las consecuencias que afectan a la sociedad (un cambio de administrador, de capital, una fusión o una escisión) se inscriben en el Registro Mercantil de Barcelona para que tengan efecto frente a terceros. Mientras eso no está hecho, hay cosas que no quedan cerradas del todo por mucho que las manos se hayan estrechado.

Parece mecánico, y en parte lo es. Pero en cada fase hay decisiones que condicionan el resultado: cuánto retienes del precio hasta que pase el riesgo, qué garantías exiges, qué condiciones pones al cierre. Esas decisiones no las toma un formulario.

Si tuviera que señalar la parte del contrato que más protege a un comprador, serían estas.

Las manifestaciones y garantías, las que en la jerga se llaman representations and warranties, son las declaraciones que hace el vendedor sobre el estado real de la empresa. El vendedor afirma, por escrito y con consecuencias, cosas como que las cuentas reflejan la situación real, que no hay litigios ocultos, que los impuestos están pagados, que los contratos importantes siguen vigentes, que no hay deudas que no figuren.

¿Por qué importan tanto? Porque no hay due diligence perfecta. Por muy bien que se revise una empresa, siempre puede quedar algo que no aparezca. Las manifestaciones y garantías cubren ese hueco: si más tarde resulta que algo de lo que el vendedor declaró era falso, entra en juego el régimen de indemnización pactado y el vendedor responde.

En cristiano: el vendedor te jura que la empresa está como dice, y si no lo está, paga. Por eso se negocian con tanto detalle, y por eso conviene conocer las piezas con las que se calibra esa responsabilidad:

• Régimen de indemnización (indemnity). El mecanismo por el que el vendedor responde cuando una garantía resulta falsa o aparece una contingencia cubierta. Define cómo, cuándo y con qué alcance paga.
• Límite máximo (cap). El tope de lo que el vendedor puede llegar a responder. Marca hasta dónde llega su exposición.
• Umbral mínimo (de minimis y basket). El de minimis descarta las reclamaciones pequeñas, las que no llegan a una cifra mínima. El basket fija un suelo: hasta que el conjunto de problemas no supera un determinado nivel, no se reclama nada.
• Plazos de supervivencia. Durante cuánto tiempo siguen vivas las garantías después del cierre. Lo fiscal y lo laboral suelen durar más que el resto, por sus propios plazos.

Una buena cláusula puede ser la diferencia entre recuperar lo que pierdes por una sorpresa o cargar tú con ella. Es, muchas veces, donde se gana o se pierde la operación.

Aquí hay algo que sorprende a quien compra o vende su primera empresa: el número que se acuerda al principio rara vez es el que se paga al final. Y no porque nadie haga trampas, sino porque una empresa no es una cosa quieta.

Entre que se acuerda un precio y se cierra la operación, el negocio sigue vivo: cobra, paga, factura, asume deudas. Por eso el contrato suele incluir un mecanismo de ajuste de precio, que afina la cifra según cómo esté la empresa de verdad en el momento del cierre. Hay dos grandes formas de hacerlo, y conviene saber cuál te conviene:

• Locked box. Se fija el precio sobre unas cuentas de una fecha pasada y cerrada, y a partir de ahí el riesgo del negocio pasa al comprador. Da certeza (el número está fijado), pero exige confiar en esas cuentas y blindar que el vendedor no vacíe valor entre esa fecha y el cierre.
• Completion accounts. El precio se ajusta después del cierre, con unas cuentas hechas a la fecha real de la operación. Es más preciso, refleja la foto exacta del día del cierre, pero abre una negociación posterior y, a veces, alguna discusión.

A esto se suman otras piezas que también forman parte del precio real, aunque no sean la cifra grande que se anuncia: una parte del pago que se retiene un tiempo por si aparece un problema de los que cubren las garantías, o un earn-out, cantidades que se pagan más adelante solo si la empresa cumple ciertos objetivos tras la compra.

En cristiano: el precio de una empresa no es un número, es un mecanismo. Y cómo se construya ese mecanismo en el contrato protege tu posición tanto o más que la cifra de partida. Por eso no nos quedamos solo en cuánto, sino en cómo y cuándo se paga, y qué pasa si algo no cuadra.

Una operación no termina cuando se firma. Buena parte de su valor depende de lo que se pacte para el día después, y eso también se negocia en el contrato.

• Pacto de no competencia. El vendedor se compromete a no montar ni colaborar con un negocio que compita con el que acaba de vender, durante un tiempo y en un ámbito razonables. Sin esto, podrías comprar una empresa y encontrarte al vendedor llevándose a los clientes a la semana siguiente.
• Permanencia de los vendedores clave. En muchas operaciones, el valor está en las personas: el fundador, el equipo que conoce a los clientes, quien sostiene el negocio. Se pacta que esas personas sigan un tiempo, para que el conocimiento no se vaya por la puerta el día del cierre.
• Pacto de socios post-cierre. Si tras la operación quedan varios socios conviviendo en la sociedad (por ejemplo, cuando el comprador entra pero el vendedor mantiene una parte), el pacto que regula esa relación es clave para que la compra no abra un conflicto nuevo.

Pensar en el día después no es desconfianza. Es lo que hace que lo que compras siga valiendo lo que pagaste cuando ya no estás mirando.

Hasta aquí hemos hablado sobre todo de comprar y vender. Pero hay otra familia de operaciones distinta: las que cambian la propia estructura de las sociedades.

Una fusión es la unión de dos o más sociedades en una sola. Una escisión es lo contrario: una sociedad se divide, total o parcialmente, en varias. Junto a ellas están otras modificaciones estructurales, como la transformación (cambiar de tipo de sociedad), la cesión global de activo y pasivo o el traslado internacional del domicilio.

Estas operaciones están reguladas hoy por el Real Decreto-ley 5/2023, que sustituyó a la anterior Ley 3/2009 de Modificaciones Estructurales. Y no son un simple trámite: tienen su procedimiento (proyecto, informes, balance, acuerdo de junta, derecho de oposición de los acreedores, escritura e inscripción), pensado para proteger a los socios y a los acreedores de las sociedades implicadas. En cristiano: fusionar o escindir empresas no es solo una decisión de negocio, es un proceso jurídico con reglas que hay que cumplir paso a paso, y un error en el camino puede frenar toda la operación o dejarla expuesta a impugnación. Estas operaciones suelen cerrar precisamente con la inscripción en el Registro Mercantil de Barcelona, así que conviene plantearlas bien desde el principio.

Hasta aquí hemos mirado mucho desde el lado del que compra. Pero la mitad de las operaciones se ven desde el otro lado: el de quien vende. Y vender bien también se prepara.

Lo que más le cuesta dinero a un vendedor no suele ser negociar flojo. Es llegar a la due diligence del comprador con la casa desordenada: contratos sin firmar, actas de juntas que faltan, un tema fiscal sin cerrar, una marca que se usa pero nunca se registró, participaciones cuya titularidad no está clara del todo. Cada uno de esos cabos sueltos es una excusa para que el comprador baje el precio o exija más garantías.

Preparar la venta es ordenar todo eso antes de abrir la puerta. Es la due diligence que te haces a ti mismo para llegar a la negociación con la empresa presentable y sin sorpresas que jueguen en tu contra. Cuanto más limpia esté la empresa, menos margen tiene el comprador para regatear y más fuerte es tu posición. En Barcelona esto importa especialmente en la empresa familiar que afronta el relevo generacional: ordenar la sociedad con tiempo, antes de buscar comprador, es lo que separa una venta digna de un malvender por prisa.

Si estás pensando en vender tu empresa, o en traspasarla porque te jubilas o cambias de proyecto, cuanto antes empieces a ordenar, mejor sales. Lo vemos contigo, cabo por cabo.