Abogado de stock options y phantom shares en Alicante
Puedes hacer partícipe a tu director del valor que crea sin sentarlo en la junta.
Planes de incentivos ligados al valor de la empresa para sociedades de la provincia de Alicante: phantom shares para la empresa familiar que no quiere nuevos socios y stock options para la startup que compite por talento.
El director que no es de la familia
La empresa familiar pesa mucho en la economía alicantina. Solo las empresas asociadas a AEFA, la Asociación de la Empresa Familiar de Alicante, dan trabajo a unas 19.000 personas, y más de tres de cada cuatro facturan al menos diez millones al año. Son compañías que han crecido lo suficiente como para necesitar directivos profesionales: un director general, un responsable de exportación, un director financiero que no se apellida como el fundador.
Atraer a ese perfil y conseguir que se quede tiene un problema conocido. Un buen directivo quiere participar en el valor que ayuda a crear, y la familia no quiere abrir el capital a alguien de fuera. Ni por los derechos políticos que daría, ni por la información a la que accedería como socio, ni por lo que pasaría si un día se marcha enfadado. Los planes de incentivos ligados al valor resuelven esa tensión, siempre que se diseñen bien.
Tres instrumentos que se confunden a menudo
- Stock options. Dan al beneficiario el derecho, no la obligación, de adquirir participaciones o acciones en el futuro a un valor fijado hoy. Si la empresa vale más cuando llega el momento, la diferencia es su ganancia. Al ejercerlas, se convierte en socio.
- Phantom shares. Son participaciones ficticias. El beneficiario no adquiere nada en la sociedad, pero tiene derecho a cobrar en dinero el aumento de valor de un número de participaciones de referencia, normalmente cuando ocurre un evento pactado como la venta de la empresa.
- Entrega directa de participaciones. El directivo pasa a ser socio desde el principio, a menudo con un vesting que permite recomprarle la parte no consolidada si se va pronto.
La elección depende de una pregunta muy sencilla: ¿estáis dispuestos a que esa persona sea socia? Si la respuesta es no, las phantom shares suelen ser la herramienta más adecuada. Si es que sí, pero más adelante, las stock options permiten aplazar esa decisión.
Por qué la empresa familiar suele elegir phantom shares
En una sociedad limitada familiar, las phantom shares tienen ventajas claras. No diluyen a nadie, no dan voto ni acceso a la información que la ley reserva a los socios, y no obligan a modificar el régimen de transmisión de participaciones de los estatutos. El directivo tiene un derecho económico frente a la sociedad, regulado por contrato, y nada más.
Las stock options sobre participaciones de una limitada, en cambio, chocan con varias reglas. Cualquier transmisión de participaciones debe constar en documento público, los estatutos suelen dar a los socios un derecho de adquisición preferente y la ley limita mucho los casos en que una limitada puede tener participaciones propias para entregarlas. Se pueden articular, por ejemplo con una ampliación de capital en el momento del ejercicio, pero requieren más ingeniería jurídica y conviene que la familia sepa a qué se compromete.
Las phantom shares también tienen su riesgo, y es de caja. Cuando llega el evento pactado, la sociedad tiene que pagar. Por eso el plan debe prever cómo se financia ese pago si coincide con un momento delicado y qué ocurre si la empresa no se vende pero el directivo se jubila.
Seis piezas que tiene que resolver cualquier plan
Un plan de incentivos no es una carta con buenas intenciones. Estas son las decisiones que convertimos en cláusulas.
Quién entra
Uno o varios directivos, solo personal clave o también colaboradores externos. Con criterios objetivos para que el plan no genere agravios.
Vesting y cliff
Cómo se consolidan los derechos con el tiempo y cuánto hay que permanecer como mínimo antes de consolidar nada.
Cómo se mide el valor
Valoración por un experto, un múltiplo pactado del resultado o el valor de una operación real. Debe poder calcularse sin discusión.
Cuándo se cobra o se ejerce
Venta de la empresa, entrada de un inversor, salida a bolsa o una fecha determinada. Los llamados eventos de liquidez.
Good leaver y bad leaver
Qué conserva quien se va por jubilación, enfermedad o despido sin causa, y qué pierde quien se marcha a la competencia o incumple gravemente.
Confidencialidad y no competencia
Lo que el beneficiario sabe del negocio y lo que no puede hacer durante y después del plan.
Si el beneficiario también es administrador
En muchas empresas familiares, el director general que se incorpora termina siendo consejero delegado o administrador. Entonces entran en juego las reglas sobre la retribución de los administradores. En la limitada, si el cargo es retribuido, los estatutos deben fijar el sistema de retribución. En la anónima, la ley exige además que la entrega de acciones, de opciones o las retribuciones referenciadas al valor de las acciones estén previstas expresamente en los estatutos y que la junta apruebe su aplicación, con el número máximo de acciones por ejercicio, el valor de referencia y la duración del plan.
Saltarse este paso es un error frecuente y deja el plan expuesto a que un socio lo impugne. Por eso revisamos los estatutos sociales antes de redactar el plan, no después.
Qué pasa con el plan si la familia vende
En la provincia, muchas empresas familiares acaban vendiéndose cuando la siguiente generación no quiere continuar. Si en ese momento hay un plan de incentivos vivo, el comprador lo va a encontrar en la revisión legal y querrá saber exactamente cuánto supone y quién lo paga. Un plan mal redactado puede retrasar la operación o rebajar lo que recibe la familia.
Por eso el plan tiene que resolver de antemano el cambio de control. Si los derechos no consolidados se aceleran con la venta o solo si, además, el nuevo propietario prescinde del directivo. Si el pago de las phantom shares sale del dinero de la operación o de la caja de la sociedad. Y, en el caso de stock options ya ejercidas, si el directivo está obligado a vender junto con la familia cuando aparece un comprador para el cien por cien. Cuando la venta está en el horizonte, lo coordinamos con lo que contamos en compraventa de empresas en Alicante.
¿Quieres incentivar a un directivo sin darle entrada en la sociedad? Hablemos de cómo
Y si eres una startup que compite por ingenieros
El caso de una startup tecnológica es distinto. Allí el plan no sirve para mantener a un directivo en una empresa madura, sino para competir por perfiles técnicos que también buscan empresas mucho más grandes, incluidas las que contratan en remoto desde cualquier país. Ofrecer una parte del valor futuro compensa lo que la startup todavía no puede pagar.
Si la sociedad está acreditada como empresa emergente, la Ley 28/2022 le permite algo que una limitada ordinaria no puede hacer: que la junta autorice adquirir hasta el 20 % de sus propias participaciones para entregarlas a administradores, empleados o colaboradores dentro de un plan de retribución. El sistema debe estar previsto en los estatutos, y el acuerdo de la junta tiene que fijar el número máximo de participaciones por ejercicio, el valor de referencia y la duración del plan. Lo explicamos en el contexto de una ronda en abogado para startups en Alicante.
Lo que llevamos nosotros y lo que coordinamos
Nos ocupamos de la parte mercantil: el diseño del plan, el reglamento, los contratos individuales con cada beneficiario, los acuerdos de junta y la adaptación de los estatutos y del pacto de socios. La forma en que tributa cada instrumento para la empresa y para el beneficiario, y su encaje con el contrato de trabajo del directivo, son cuestiones que deben revisar tu asesor de impuestos y el especialista que lleve las relaciones con el personal. Trabajamos coordinados con ellos desde el principio, porque un plan que funciona en lo mercantil pero sale caro al beneficiario no cumple su objetivo.
Del objetivo al plan firmado
Qué queréis conseguir
Hablamos con la familia o los fundadores sobre a quién queréis retener, durante cuánto tiempo y qué estáis dispuestos a compartir.
Diseño y documentos
Proponemos el instrumento, redactamos el reglamento del plan y los contratos con cada beneficiario.
Aprobación y seguimiento
Junta, ajustes estatutarios si hacen falta y apoyo cuando llega el momento de liquidar o ejercer.
Dudas sobre incentivos para directivos en Alicante
¿Las phantom shares convierten al directivo en socio?
No. Solo le dan un derecho económico frente a la sociedad, regulado por contrato. No vota en la junta ni tiene los derechos de información de un socio.
¿Qué pasa con el plan si el directivo se va antes de tiempo?
Depende de lo pactado. Lo normal es que pierda los derechos no consolidados y, si se marcha en condiciones de bad leaver, también parte o todos los consolidados.
¿Se puede hacer un plan en una sociedad limitada?
Sí. Las phantom shares encajan bien en cualquier limitada. Las stock options sobre participaciones son posibles, pero requieren más pasos y, salvo en empresas emergentes, no pueden apoyarse fácilmente en participaciones propias.
¿Cuánto debe durar un plan?
Lo habitual es vincularlo a un horizonte de varios años o a un evento concreto, como la venta de la empresa. Lo importante es que el plazo tenga sentido con el objetivo de retención.
Mercedes Batanero, abogada mercantilista
Diseño planes de incentivos para empresas familiares y startups dentro del Derecho Mercantil. Con sociedades de Alicante trabajo en remoto desde Madrid y voy cuando hay que presentar el plan a la familia o al equipo.
Un buen plan es el que el directivo entiende a la primera y la familia puede pagar sin sobresaltos el día que toca.
Colegiada ICAM 138229.