Abogado para startups en Alicante

Si tu proyecto encaja en la definición de empresa emergente, hay una norma diseñada para ti que conviene exprimir bien: la Ley 28/2022, de fomento del ecosistema de las empresas emergentes, conocida como Ley de Startups.

La norma fija con criterios concretos qué es una empresa emergente: que sea innovadora y escalable, de constitución reciente, que no cotice en bolsa, que no haya repartido dividendos y que se mantenga por debajo de un tope de facturación. Cumplir esos requisitos sobre el papel no basta para acceder a las ventajas: hace falta obtener una certificación ante ENISA, el organismo encargado de reconocer la condición de empresa emergente. Ese sello es la llave que abre todo lo demás.

¿Y qué abre exactamente? Entre otras cosas, un tipo reducido en el Impuesto sobre Sociedades durante los primeros ejercicios, la posibilidad de aplazar el pago de tributos y un régimen fiscal mejorado para las stock options, del que hablamos justo después. Dicho en claro: si encajas en la definición legal de startup y te certificas, accedes a un trato fiscal más favorable que el de una empresa convencional, tanto al constituir como a la hora de incentivar a tu equipo.

Para ti esto se traduce en dos efectos prácticos en los que ayudamos. El primero, dejar la sociedad constituida de manera que encaje en la definición legal y no perder las ventajas por un detalle de estructura. El segundo, encauzar la certificación y aprovechar el régimen que la propia norma contempla. Una startup montada de espaldas a esta ley está dejando sobre la mesa ventajas que un proyecto bien asesorado sí recoge.

Una startup compite por talento contra empresas que pagan más en nómina. Lo que tú tienes y ellas no es la posibilidad de que quien se sube al barco participe de lo que entre todos vais a construir. Pero esa carta, mal jugada, se vuelve en tu contra.

Existen dos vías habituales para premiar al equipo sin quemar caja. Las stock options entregan a un empleado el derecho a comprar participaciones de la empresa en el futuro, en unas condiciones fijadas hoy. Las phantom shares no dan participaciones reales, sino un derecho económico vinculado al valor de la empresa, lo que evita meter a mucha gente en el capital y enredar la sociedad.

Aquí es donde la Ley de Startups aporta más músculo. Para las empresas emergentes certificadas, el régimen de las stock options mejora en dos frentes: una exención fiscal más amplia sobre el valor de las participaciones entregadas y un diferimiento de la tributación, de modo que el empleado no paga al recibirlas, sino más adelante. Traducido: puedes retener talento ofreciendo participación real sin que la factura fiscal asfixie al trabajador justo cuando se incorpora.

Cuál de las dos encaja mejor depende de tu caso, y ninguna se improvisa: el diseño tiene consecuencias societarias y fiscales, y un plan mal armado genera enredos en el capital cuando menos te conviene. Hacerlo bien retiene a tu gente y suma puntos delante de un inversor.

En una startup, buena parte del valor no vive en una nave ni en una máquina. Vive en intangibles: la marca, la tecnología, el código, la base de datos, la forma propia de hacer las cosas. Y un inversor que estudie tu proyecto querrá comprobar que todo eso está protegido y, sobre todo, que pertenece a la empresa.

Hay aquí un agujero clásico que merece la pena cerrar pronto:

• La IP, en la sociedad y no en los fundadores. Que el software, los desarrollos y la marca sean de la empresa, y no figuren a nombre de un socio a título personal ni de un freelance que lo programó sin ceder los derechos. Es de lo primero que salta, para mal, en la due diligence de la primera ronda. La cesión de la IP creada por los founders al patrimonio de la sociedad debe quedar documentada desde el inicio.
• La marca, registrada. Inscribir tu marca impide que otro se cuelgue de tu nombre y te da una base firme sobre la que crecer.
• Acuerdos de confidencialidad (NDA). Enseñas tu proyecto a inversores, colaboradores y posibles socios; conviene hacerlo con garantías que protejan tu información sensible antes de ponerla sobre la mesa.

Cuidar estos intangibles desde el arranque no es un capricho de empresa grande. Es lo que hace que, cuando alguien examine tu startup, se encuentre una casa ordenada en vez de un solar con la escritura sin firmar.

Aquí llega, para muchos fundadores, el momento de la verdad. Aparece un inversor, hay una valoración encima de la mesa y, con las ganas de cerrar, se firma lo que haga falta. Es el error más caro que comete una startup.

Una ronda no se reduce a cuánto dinero entra y a qué valoración. Es, sobre todo, qué condiciones aceptas a cambio de ese dinero. Y antes de la ronda de capital propiamente dicha, muchas startups levantan financiación con instrumentos previos que conviene comprender:

• Ampliación de capital con prima de emisión. La vía clásica: el inversor entra emitiendo nuevas participaciones a una valoración acordada, abonando una prima por encima del valor nominal. Es lo habitual en una ronda de serie A.
• Nota convertible. Un préstamo que, en vez de devolverse, se convierte en participaciones en una ronda posterior. En España es el instrumento más asentado para adelantar dinero hoy y dejar la valoración para más adelante.
• SAFE. Un acuerdo que otorga derecho a recibir participaciones en el futuro sin ser técnicamente un préstamo. Es muy común a nivel internacional, pero en España no encaja igual que la nota convertible, así que conviene valorar bien si es la vía apropiada para tu caso.

Las rondas suelen escalonarse por fases (pre-seed, seed, serie A) y, cuando llega el capital de verdad, el pacto de inversores incorpora cláusulas que deciden cuánto control conservas. La preferencia de liquidación establece quién cobra primero, y cuánto, si la empresa se vende. La antidilución protege al inversor frente a una ronda futura que entre a una valoración más baja, y mal calibrada te diluye a ti mucho más de lo que esperabas. El term sheet recoge los términos principales de la operación antes de redactar los contratos definitivos, y conviene revisarlo con cuidado porque marca el resto de la negociación.

Antes de poner el dinero, un inversor serio examina tu empresa por dentro: es la due diligence, una revisión de la sociedad, los contratos, la propiedad industrial y los pactos para saber qué está comprando de verdad. Esa revisión saca a la luz todo lo que no se hizo bien al inicio, y cada agujero es munición para rebajar la valoración o endurecer las condiciones. Preparar tu startup desde el lado del fundador (ordenar la sociedad, cerrar lo que esté abierto, tener la documentación lista) es lo que te permite negociar desde la fuerza y no a la defensiva.