Abogado de acuerdo de confidencialidad (NDA) en Palma
Lo único que protege la información es lo que se firmó antes de enseñarla.
Acuerdos de confidencialidad unilaterales y mutuos para operaciones, proyectos y alianzas de empresas de Mallorca.
Antes de abrir la carpeta
Casi todas las conversaciones de negocio importantes empiezan igual: alguien tiene que enseñar algo que vale dinero a alguien que todavía no se ha comprometido a nada. El hotelero que recibe a un posible comprador, el astillero que estudia los planos que le envía un armador, la startup que conecta su software con el sistema de reservas de una cadena. En ese momento, lo único que protege la información es lo que se haya firmado antes.
Un acuerdo de confidencialidad, o NDA por sus siglas en inglés, es el contrato que fija qué información se entrega, para qué puede usarse, durante cuánto tiempo hay que guardarla y qué pasa si alguien la filtra. Es un documento corto y aparentemente sencillo. Precisamente por eso se suele firmar el modelo que trae la otra parte sin leerlo, y ahí empiezan los problemas.
Tres momentos en los que un NDA es imprescindible
Son situaciones muy frecuentes en la isla, y cada una pide un texto distinto.
La venta de un hotel o de un negocio turístico
El comprador pide ocupaciones, contratos con turoperadores, cuentas y datos de plantilla. Si la operación no se cierra, se habrá llevado una radiografía completa de tu negocio. El NDA debe limitar el uso a valorar la compra, impedir contactar con tu personal y tus clientes, y obligar a devolver o destruir todo.
El proyecto de refit náutico
El armador entrega planos, especificaciones y datos técnicos del barco; el astillero aporta métodos de trabajo y soluciones propias. Lo habitual es un acuerdo mutuo, en inglés, que proteja a ambos y deje claro qué es de cada uno.
La integración tecnológica con una cadena
Una empresa de tecnología turística accede a sistemas, volúmenes de reservas y condiciones comerciales de un hotel, y a la vez muestra su código o su arquitectura. Aquí la confidencialidad tiene que convivir con la protección de datos y con la licencia de uso del software.
Lo que un buen acuerdo de confidencialidad tiene que decir
No hay un modelo único, pero hay piezas que no pueden faltar, y que revisamos una a una:
- Qué es información confidencial. Una definición precisa, que incluya lo que se entrega por escrito, de palabra o en una visita, y que excluya lo que ya era público o ya conocía quien la recibe.
- Para qué se puede usar. La finalidad concreta, por ejemplo estudiar una compra o preparar una oferta, y nada más.
- Quién más puede verla. Asesores, financiadores o empresas del grupo, con la obligación de que también la guarden.
- Cuánto dura. El plazo de la obligación, que puede ir más allá del final de las conversaciones y, para algunos secretos, sin límite mientras sigan siéndolo.
- Qué pasa al terminar. Devolución o destrucción de la información, y certificación de que se ha hecho.
- Qué pasa si se incumple. Una cláusula penal razonable facilita reclamar sin tener que demostrar cada daño, siempre que esté bien redactada.
- Ley, tribunales e idioma. Qué ley se aplica, quién decide un conflicto y qué versión manda si el texto es bilingüe.
Según el caso, añadimos un compromiso de no captar empleados o clientes de la otra parte durante un tiempo, o una exclusividad de negociación si el comprador invierte dinero en estudiar la operación.
Unilateral o mutuo, y en qué idioma
Si solo una parte entrega información, basta un acuerdo unilateral, que es más sencillo de negociar. Si las dos comparten datos sensibles, como en un refit o en una alianza comercial, es mejor uno mutuo, en el que cada parte asume las mismas obligaciones. Firmar un unilateral cuando ambas partes van a enseñar cosas deja desprotegido a quien no lo propuso.
En Mallorca muchos NDA se firman en inglés porque la contraparte es extranjera. No hay problema en ello, pero conviene que la ley aplicable y los tribunales competentes estén claros. Un NDA sometido a una ley y a unos tribunales lejanos obliga a pleitear fuera precisamente cuando la información ya se ha filtrado y el tiempo corre en contra. Cuando la contraparte no acepta los tribunales de Palma, proponemos alternativas razonables, como un arbitraje con sede en España.
El NDA y la Ley de Secretos Empresariales
Desde 2019, la Ley 1/2019 de Secretos Empresariales protege la información que es secreta, tiene valor precisamente por serlo y ha sido objeto de medidas razonables para mantenerla en secreto. Un acuerdo de confidencialidad es una de esas medidas, y a menudo la que mejor se prueba. Sin él, demostrar que tu información merecía protección es mucho más difícil.
La misma ley considera ilícito utilizar o revelar un secreto empresarial incumpliendo un acuerdo de confidencialidad. Frente a esa violación se puede pedir que se declare, que cese, que se retiren del mercado los productos que se beneficien de ella y que se indemnice el daño. La acción prescribe a los tres años desde que se sabe quién la cometió. Y si además la conducta encaja en un acto de competencia desleal, se suman las acciones de esa ley.
Lo que un NDA no puede hacer es convertir en secreto lo que no lo es. Si la información está en la web o la conoce todo el sector, ningún contrato la protege. Por eso, antes de firmar, conviene decidir qué se enseña y qué no.
Errores que vemos en los NDA que nos llegan
Revisamos muchos acuerdos de confidencialidad que las empresas ya han firmado, normalmente cuando sospechan que alguien ha usado su información. Estos son los fallos que más se repiten:
- Una definición tan amplia que todo es confidencial, lo que en la práctica hace muy difícil probar qué se filtró y cuándo.
- Un acuerdo firmado por una persona física cuando quien recibe la información es una sociedad, o al revés, de modo que el verdadero destinatario no queda obligado.
- Ninguna regla sobre los asesores y financiadores del comprador, que acaban viendo los datos sin haber asumido nada.
- Una duración que vence a los pocos meses, justo cuando la operación se rompe y la otra parte queda libre.
- Un fuero extranjero aceptado sin pensarlo, que convierte cualquier reclamación en una aventura lenta y difícil.
Casi todos se corrigen con media hora de revisión antes de firmar. Después, ya no.
Proveedores con acceso a lo que más vale
No todo el riesgo viene de compradores o socios. En temporada, muchas empresas mallorquinas abren sus sistemas a colaboradores externos: consultores de revenue que ven ocupaciones y estrategias comerciales, agencias de marketing con acceso a bases de clientes, empresas de software que alojan las reservas o técnicos que trabajan en la sala de máquinas de un barco. Cada una de esas relaciones debería tener su cláusula de confidencialidad, dentro del contrato de servicios o en un acuerdo aparte.
Cuando además se tratan datos personales de clientes, la confidencialidad no basta. Hace falta el contrato de encargo de tratamiento que exige la normativa de protección de datos, y conviene que ambos documentos estén coordinados para que no se contradigan.
Envíanos el NDA que te han propuesto o cuéntanos qué vas a compartir
De la reunión a un NDA firmado
Qué se va a compartir
Nos cuentas la operación y qué información está en juego, para elegir entre un acuerdo unilateral o mutuo.
Texto o revisión
Redactamos el acuerdo, o revisamos el que te envían, en castellano, en inglés o bilingüe.
Firma ágil
Lo dejamos listo para firma electrónica, sin desplazamientos ni esperas.
Dudas sobre acuerdos de confidencialidad
¿Sirve un NDA firmado electrónicamente?
Sí. No exige forma especial y una firma electrónica sirve para acreditar el acuerdo y su contenido.
¿Cuánto tiempo debe durar la confidencialidad?
Depende de la información. Para datos comerciales, suele bastar con unos años desde el fin de las conversaciones. Para secretos técnicos o de negocio de larga vida, puede pactarse mientras sigan siendo secretos.
¿Puedo reclamar si la otra parte usa mi información?
Sí. Puedes exigir el cese, la indemnización del daño y, si se pactó, la penalización. Cuanto mejor esté definida la información en el acuerdo, más fácil será probarlo.
Voy a vender mi empresa. ¿Basta con un NDA?
Es el primer paso. Después vienen la carta de intenciones, la revisión legal y el contrato. Lo vemos en fusiones y adquisiciones en Palma.
¿Qué diferencia hay con una cláusula de confidencialidad dentro de otro contrato?
Ninguna en su fuerza. El NDA independiente se firma antes de que exista el contrato principal, para proteger la fase de negociación. Más sobre esto en nuestra página de acuerdos de confidencialidad.
Mercedes Batanero, abogada mercantilista
Trabajo en Derecho Mercantil con empresas que negocian operaciones, alianzas y proyectos con terceros. Con las de Mallorca lo hago en remoto y con plazos cortos, porque un NDA suele hacer falta para ayer.
Un buen acuerdo de confidencialidad no frena la negociación. La hace posible.
Colegiada ICAM 138229.