Abogado de fusiones y adquisiciones en Valencia

Comprar o vender una empresa no es un único gesto, es un camino con etapas. Cada una cumple su papel, y saltarse alguna, o resolverla a la carrera, es justo donde brotan los disgustos. Este es el recorrido habitual de una operación de M&A:

1. Confidencialidad (NDA) y carta de intenciones (LOI). Antes de abrir la empresa de par en par, las partes firman un acuerdo de confidencialidad para que lo compartido no termine en manos de la competencia. Y se redacta una carta de intenciones que delimita el partido: qué se quiere comprar o vender, en qué condiciones de partida y con qué plazos. Es frecuente que incluya exclusividad, para que el vendedor no negocie en paralelo con otros mientras el proceso avanza.
2. Due diligence. La revisión a fondo que veíamos antes. Es el momento de levantar las alfombras y comprobar qué se está comprando realmente.
3. Negociación y firma del contrato de compraventa (SPA). El documento que lo concentra todo: qué se compra con exactitud, el precio, la forma de pago, las condiciones y las garantías. Es donde lo que destapaste revisando se convierte en cláusulas concretas y en protección efectiva.
4. Condiciones suspensivas. Antes de cerrar suelen tener que cumplirse ciertos requisitos pactados: una autorización pendiente, el visto bueno de un tercero, que no aflore un problema serio. Mientras no se cumplen, la operación queda en suspenso.
5. Cierre (closing) ante notario. La firma definitiva y el pago. La compraventa de participaciones de una sociedad limitada se documenta en escritura pública. Al cerrar, la operación se vuelve real: la empresa, o lo que se haya comprado, cambia de manos.
6. Inscripción en el Registro Mercantil de Valencia. Lo que afecta a la propia sociedad (un cambio de administrador, de capital, una fusión, una escisión) se inscribe en el Registro Mercantil de Valencia para que surta efecto frente a terceros. Hasta que ese paso no está dado, hay cuestiones que no quedan cerradas del todo por más que el apretón de manos haya sido firme.

Parece un trámite encadenado, y en parte lo es. Pero en cada etapa hay decisiones que marcan el desenlace: qué porción del precio retienes hasta que el riesgo se disipe, qué garantías reclamas, qué condiciones impones al cierre. Esas decisiones no las despacha un modelo descargado de internet.

Si me piden señalar la parte del contrato que más blinda a un comprador, apuntaría sin dudar a esta.

Las manifestaciones y garantías, lo que en la jerga aparece como representations and warranties, son las afirmaciones que el vendedor hace sobre el estado verdadero de la empresa. El vendedor declara, por escrito y con consecuencias, cosas como que las cuentas reflejan la situación real, que no hay pleitos escondidos, que los impuestos están al día, que los contratos importantes siguen en vigor, que no existen deudas fuera de balance.

¿Por qué pesan tanto? Porque no existe la due diligence perfecta. Por concienzuda que sea la revisión, siempre cabe que algo se escape. Las manifestaciones y garantías tapan ese hueco: si más adelante se demuestra que algo de lo declarado no era cierto, se activa el régimen de indemnización acordado y el vendedor responde.

En cristiano: el vendedor te asegura que la empresa está como dice, y si no lo está, paga. De ahí que se negocien con tanto cuidado, y de ahí que convenga conocer las piezas con las que se gradúa esa responsabilidad:

• Régimen de indemnización (indemnity). El mecanismo por el que el vendedor responde cuando una garantía resulta incierta o aflora una contingencia cubierta. Fija el cómo, el cuándo y el alcance del pago.
• Límite máximo (cap). El techo de aquello a lo que el vendedor puede llegar a responder. Acota hasta dónde alcanza su exposición.
• Umbral mínimo (de minimis y basket). El de minimis aparta las reclamaciones menores, las que no rozan una cifra mínima. El basket pone un suelo: hasta que el conjunto de incidencias no rebasa cierto nivel, no se reclama nada.
• Plazos de supervivencia. Cuánto tiempo siguen vivas las garantías una vez cerrada la operación. Lo fiscal y lo laboral suelen alargarse más que el resto, por sus propios plazos legales.

Una cláusula bien armada marca la frontera entre recuperar lo que pierdes por una sorpresa o tragártela tú. Es, en muchas operaciones, donde se gana o se pierde de verdad.

Aquí llega algo que descoloca a quien compra o vende su primera empresa: la cifra que se pacta al arrancar casi nunca coincide con la que se paga al final. Y no por picaresca de nadie, sino porque una empresa no es una foto fija.

Entre que se acuerda un precio y se firma el cierre, el negocio sigue su curso: cobra, paga, factura, contrae deudas. Por eso el contrato suele incorporar un mecanismo de ajuste de precio, que afina la cifra en función de cómo esté realmente la empresa el día del cierre. Hay dos grandes maneras de plantearlo, y conviene saber cuál te beneficia:

• Locked box. El precio se ancla en unas cuentas de una fecha pasada ya cerrada, y desde ahí el riesgo del negocio pasa al comprador. Aporta certeza (la cifra queda fijada), pero obliga a fiarse de esas cuentas y a blindar que el vendedor no descapitalice la empresa entre esa fecha y el cierre.
• Completion accounts. El precio se ajusta tras el cierre, con unas cuentas levantadas a la fecha real de la operación. Es más exacto, retrata la foto justa del día del cierre, pero abre una negociación posterior y, a veces, su correspondiente discusión.

A esto se añaden otras piezas que también forman parte del precio real, aunque no sean la cifra gorda que se anuncia: una porción del pago que se retiene un tiempo por si surge un problema de los que cubren las garantías, o un earn-out, importes que se abonan más tarde solo si la empresa alcanza determinados objetivos después de la compra.

En cristiano: el precio de una empresa no es un número, es un engranaje. Y cómo se monte ese engranaje en el contrato protege tu posición tanto o más que la cifra inicial. Por eso no nos quedamos en el cuánto, sino en el cómo y el cuándo se paga, y en qué ocurre si algo no encaja.

Una operación no acaba al estampar la firma. Buena parte de su valor cuelga de lo que se pacte para el día siguiente, y eso también se negocia dentro del contrato.

• Pacto de no competencia. El vendedor se obliga a no levantar ni participar en un negocio que rivalice con el que acaba de vender, durante un plazo y en un territorio razonables. Sin esta cláusula, podrías comprar una empresa y ver cómo el vendedor se lleva a la clientela a la vuelta de la esquina.
• Permanencia de los vendedores clave. En muchas operaciones el valor está en las personas: el fundador, el técnico que conoce a fondo a los clientes, quien sostiene el negocio en el día a día. Se pacta que esas personas continúen un tiempo, para que el conocimiento no salga por la puerta la misma tarde del cierre.
• Pacto de socios post-cierre. Si después de la operación conviven varios socios dentro de la sociedad (por ejemplo, cuando el comprador entra pero el vendedor conserva un porcentaje), el acuerdo que ordena esa convivencia es decisivo para que la compra no destape un conflicto nuevo.

Pensar en el día después no es desconfianza. Es lo que hace que lo comprado siga valiendo lo que pagaste cuando ya nadie esté pendiente.

Hasta aquí hemos hablado, sobre todo, de comprar y vender. Pero existe otra familia de operaciones diferente: las que alteran la propia estructura de las sociedades.

Una fusión es la integración de dos o más sociedades en una sola. Una escisión es el movimiento inverso: una sociedad se reparte, en todo o en parte, en varias. Junto a ellas hay otras modificaciones estructurales, como la transformación (cambiar el tipo social), la cesión global de activo y pasivo o el traslado internacional del domicilio.

Estas operaciones se rigen hoy por el Real Decreto-ley 5/2023, que vino a sustituir a la anterior Ley 3/2009 de Modificaciones Estructurales. Y no son un mero papeleo: cuentan con su procedimiento (proyecto, informes, balance, acuerdo de junta, derecho de oposición de los acreedores, escritura e inscripción), pensado para amparar a los socios y a los acreedores de las sociedades implicadas. En cristiano: fusionar o escindir empresas no es solo una decisión de negocio, es un proceso jurídico con reglas que hay que recorrer paso a paso, y un tropiezo en el camino puede frenar la operación entera o dejarla expuesta a impugnación. Estas operaciones suelen rematar precisamente con la inscripción en el Registro Mercantil de Valencia, así que conviene plantearlas con cabeza desde el inicio.

Hasta ahora hemos mirado mucho desde la silla del comprador. Pero la mitad de las operaciones se viven desde la otra: la del que vende. Y vender bien también se prepara.

Lo que más dinero le cuesta a un vendedor no suele ser negociar con poca mano. Es presentarse a la due diligence del comprador con la casa patas arriba: contratos sin firmar, actas de junta que faltan, un asunto fiscal a medio cerrar, una marca que se usa pero nunca se registró, participaciones cuya titularidad no está del todo limpia. Cada uno de esos cabos sueltos es un pretexto para que el comprador baje la oferta o pida más garantías.

Preparar la venta consiste en ordenar todo eso antes de abrir la puerta. Es la due diligence que te haces a ti mismo para llegar a la mesa con la empresa presentable y sin sorpresas que jueguen en tu contra. Cuanto más despejada esté la sociedad, menos hueco tiene el comprador para regatear y más sólida es tu posición. En la empresa familiar valenciana que afronta el relevo generacional esto pesa especialmente: ordenar la sociedad con margen, antes de salir a buscar comprador, es lo que separa una venta digna de un malvender por las prisas.

Si le das vueltas a vender tu empresa, o a traspasarla porque te jubilas o cambias de rumbo, cuanto antes empieces a ordenar, mejor sales. Lo vemos contigo, cabo por cabo.