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Firmar un pacto de socios es, en realidad, decidir hoy qué pasará el día que las cosas se tuerzan y ese día llega en casi todas las empresas: entra dinero, alguien quiere salir, dos socios dejan de estar de acuerdo... Las cláusulas de un pacto de socios son las que deciden cómo acaba esa historia.
El problema es que casi siempre se firman con prisa. Ya sabes cómo va: inversor serio, documento larguísimo, y tú firmando con la misma atención que le pones a las cookies de una web.
Para el carro, que aquí te juegas la empresa. Vamos a ver cuáles pesan más y qué mirar en cada una antes de sacar el boli.
Qué es un pacto de socios y por qué las cláusulas lo son todo
Un pacto de socios es el acuerdo privado donde los socios de una sociedad deciden cómo se van a relacionar, cómo se toman las decisiones, cómo entra y sale cada uno y qué ocurre cuando hay un problema. Es un contrato, y como tal se apoya en la libertad de pactos del artículo 1255 del Código Civil.
Ahora, un detalle que mucha gente no tiene claro: el pacto de socios convive con los estatutos sociales, pero no son lo mismo.
- Los estatutos son públicos, se inscriben en el Registro Mercantil y obligan a la sociedad.
- El pacto suele quedar reservado entre los firmantes y, según el artículo 29 de la Ley de Sociedades de Capital, esos pactos reservados no son oponibles a la sociedad.
O sea, si algo vive solo en el pacto y no en los estatutos, defenderlo frente a la sociedad puede ser más complicado.
Por eso lo que pesa no es tener un pacto de socios, es qué pone y cómo está redactado. Un buen pacto se adelanta al conflicto, uno malo lo crea. Y un pacto genérico da la misma tranquilidad que un paraguas de regalo, parece que cubre, hasta que llueve de verdad.
Las cláusulas del pacto de socios que debes revisar antes de firmar
Estas son las que más veces cambian el final. No están todas en todos los pactos, y no te interesan igual según seas socio mayoritario o minoritario, fundador o inversor. Léelas despacio y hazte siempre la misma pregunta, ¿qué pasa si esto no sale perfecto?
Cláusula de antidilución
La antidilución protege al inversor si más adelante levantas una ronda a una valoración más baja. Hasta ahí, razonable.
El problema empieza con las fórmulas agresivas, tipo full ratchet. Si la cosa se tuerce, tu porcentaje se hunde y acabas de invitado de piedra en tu propia empresa. ¿Ves un full ratchet o una fórmula que no entiendes? Frena y pide que te la expliquen con claridad.
Liquidación preferente
Ordena quién cobra primero cuando hay una venta o una operación de liquidez. Lógico, el que pone el dinero quiere recuperarlo antes que nadie.
El susto son los apellidos, 2x, 3x, participante, no participante. Puedes vender bien y que al fundador no le llegue casi nada, porque otros cobran varias veces antes. Ahí se decide tu final feliz, así que mira el múltiplo y si es participante o no.
Derecho de arrastre (drag along)
El drag along permite que, si la mayoría vende, arrastre al resto de socios para no bloquear una buena operación. Bien usado, evita que un socio minoritario tumbe la venta de toda la empresa.
Mal usado, es otra cosa. Te pueden obligar a vender barato, en mal momento y a un comprador que no te convence, solo porque otro tiene prisa por salir en la foto del exit. Mira quién puede activar el arrastre, con qué porcentaje y con qué precio mínimo garantizado.
Derecho de acompañamiento (tag along)
El tag along es el espejo del anterior y protege al socio minoritario. Si el mayoritario vende su parte, tú tienes derecho a vender la tuya en las mismas condiciones.
Sin esta cláusula puede pasar lo típico, el grande se va con una buena prima y a ti te dejan dentro, con un socio nuevo que no elegiste. Si eres minoritario, el tag along no debería faltar en tu pacto de socios.
Good leaver y bad leaver
Dicen a qué precio te recompran tus participaciones si te vas o si te invitan a irte. Sirven para que nadie se lleve un buen trozo del pastel sin seguir en el proyecto.
El problema llega cuando casi cualquier motivo te convierte en bad leaver y te recompran a precio casi simbólico, aunque lleves años dejándote la piel. No es una cláusula menor, es tu plan de salida, o de caída. Léete bien qué te mete en cada categoría.
Vesting, phantom shares y stock options
El vesting hace que tus participaciones se ganen poco a poco, por tiempo o por hitos, en lugar de tenerlas todas desde el día uno. Es la forma de que el equity se lo quede quien levanta la empresa, no quien solo pasó por allí.
A priori, un instrumento excelente. El problema son los hitos poco realistas, puedes trabajar años y quedarte con una parte mínima de lo que creías tuyo. Lo mismo vale para las phantom shares y las stock options. Y ojo con el fully diluted, porque tu 10% puede ser en realidad un 10% de algo que mañana valdrá bastante menos cuando entren en juego todos esos instrumentos. A eso se le llama dilución diferida, y pilla a más de uno.
Materias reservadas y derechos de veto
Las materias reservadas son la lista de decisiones gordas que no se pueden tomar sin una mayoría reforzada o sin el visto bueno de ciertos socios, ampliar capital, vender activos clave, cambiar el rumbo del negocio.
Aquí todo es equilibrio. Un veto razonable protege al socio minoritario. Uno mal calibrado deja la empresa bloqueada porque alguien se ha levantado torcido. Comprueba qué decisiones entran en la lista y con qué mayorías se aprueban en la junta general.
Permanencia, dedicación y no competencia
Fijan cuánto tiempo te comprometes a seguir, con qué dedicación y a no montar (ni ayudar a montar) algo que compita con la empresa mientras estás dentro y durante un tiempo después.
No son un formalismo. Antes de firmar, entiende bien a qué te comprometes a no hacer durante los próximos años. Un pacto de no competencia demasiado amplio te ata más de lo que imaginas.
Transmisión de participaciones y derecho de adquisición preferente
Aquí se decide algo básico, si un socio quiere vender sus participaciones sociales, ¿puede venderlas a cualquiera? El derecho de adquisición preferente da a los demás socios la opción de comprarlas primero, antes de que entre un tercero.
Es la cláusula que evita que un día te levantes con un socio nuevo que no habías elegido. Fíjate en cómo se valora la participación y en qué plazo hay para ejercer la preferencia.
Cláusula de bloqueo (deadlock) en sociedades al 50%
Cuando dos socios tienen el 50% cada uno, hay empate asegurado el día que no se pongan de acuerdo. La cláusula de bloqueo, o deadlock, dice qué se hace entonces, desde una mediación hasta fórmulas en las que un socio compra al otro.
Sin ella, una discrepancia normal puede paralizar la empresa entera. Y una empresa parada pierde valor cada semana que pasa. Si sois dos al 50%, esta cláusula no es opcional.
Cláusulas para socios minoritarios y para socios mayoritarios
No hay una lista única de cláusulas buenas, hay cláusulas que te protegen según dónde estés sentado.
- Si eres socio minoritario, mira el tag along, el derecho de adquisición preferente, las materias reservadas y el reparto de dividendos. Son tu red de seguridad frente a decisiones que no controlas.
- Si eres mayoritario o fundador, te interesan más el drag along, el vesting del equipo y las cláusulas de permanencia y no competencia, que buscan que nadie frene una buena operación ni se lleve equity sin haberlo construido.
Lo sano no es ganar todas las cláusulas, es que el pacto sea equilibrado. Uno muy desequilibrado suele acabar donde no quieres, renegociado a la fuerza o discutido en un juzgado.
El error de firmar un modelo de pacto de socios estándar
Se ve mucho, buscas un modelo de pacto de socios, rellenas los huecos y firmas. El papel lo aguanta todo, claro. El problema llega después.
Una plantilla no conoce tu negocio, ni cómo entrasteis los socios, ni quién pone dinero y quién trabajo, ni qué pasa si mañana uno se quiere ir. Y las cláusulas más delicadas, la antidilución o el leaver, son justo las que peor encajan en un formato genérico.
Un modelo te sirve para entender la estructura y para de contar. Lo que protege es la redacción adaptada a tu caso, cláusula a cláusula.
Qué pasa si se incumple el pacto de socios
Un pacto de socios es un contrato, así que si alguien lo incumple, responde. Puedes reclamar los daños y perjuicios e incluso pedir que se cumpla lo pactado.
Pero recuerda el matiz del principio: como los pactos reservados no son oponibles a la sociedad según el artículo 29 de la Ley de Sociedades de Capital, hacer valer ciertas cláusulas frente a ella puede ser cuesta arriba.
Por eso lo importante se lleva también a los estatutos siempre que se puede, lo que está bien atado en los dos sitios es lo que aguanta el día que hay un conflicto entre socios.
¿Tienes un pacto de socios sobre la mesa, o un term sheet, y alguna cláusula que no te cuadra?
Mándamelo antes de firmar y lo miramos cláusula a cláusula. Te señalo dónde te la pueden colar y qué cambiaría en tu caso.
Preguntas frecuentes sobre las cláusulas del pacto de socios
¿Qué diferencia hay entre el pacto de socios y los estatutos?
Los estatutos son públicos, se inscriben en el Registro Mercantil y obligan a la sociedad. El pacto de socios es un acuerdo privado entre los socios que suele quedar reservado. Lo ideal es que lo esencial esté en los dos.
¿Qué pasa si dos socios no se ponen de acuerdo?
Si no hay una cláusula de bloqueo que diga cómo resolver el empate, la empresa puede quedar paralizada. Por eso, en sociedades al 50%, conviene pactar de antemano una salida, mediación, compra entre socios u otra fórmula.
¿Es obligatorio tener un pacto de socios?
No es obligatorio, pero montar una empresa con socios sin pacto es dejar al azar lo que pasará el día que surja un problema. No lo necesitas cuando todo va bien, lo necesitas justo cuando va mal.
¿Se puede firmar un pacto de socios después de constituir la empresa?
Sí. Se puede firmar al constituir la sociedad o más adelante, cuando entra un inversor o cambia el equipo. Cuanto antes, mejor, porque es más fácil acordar las reglas cuando todavía no hay conflicto.